国家工商行政管理局关于对《投机倒把行政处罚暂行条例施行细则》若干问题的答复
国家工商局
国家工商行政管理局关于对《投机倒把行政处罚暂行条例施行细则》若干问题的答复
1991年1月11日，工商局
各省、自治区、直辖市及计划单列市、经济特区工商行政管理局：
《投机倒把行政处罚暂行条例施行细则》（以下简称《细则》）发布施行以来，各地工商行政管理机关提出了一些具体问题。经研究，现对这些问题答复如下：
一、关于《细则》的法律地位问题
经国务院批准施行的《细则》，属行政法规。
二、关于《细则》的施行时间
一九九0年八月十七日国家工商行政管理局局长公布《细则》的时间，为《细则》开始施行的时间。
三、关于《细则》的适用问题
对在《细则》施行前已结束的投机倒把行为，在《细则》施行后查处的，可参照《细则》的规定进行处罚；对在《细则》施行前后持续进行的投机倒把行为，在《细则》施行后发现的，应按《细则》的规定处罚。
四、关于国家指令性计划的范围问题
《细则》第二条第（一）项所指的“国家指令性计划”的范围包括：国家计划委员会编制下达的物资生产分配计划；国务院有关部委、直属机构编制下达的物资生产分配计划；各省、自治区、直辖市和计划单列市人民政府编制下达的物资生产分配计划。
五、关于倒卖走私物品、特许减免税物品行为与走私行为的界限问题
《细则》第二条第（二）项所指的倒卖走私物品、特许减免税物品的行为与走私行为是两种不同性质的违法行为。走私是违反《海关法》的有关规定，逃避海关监管的违法行为。倒卖走私物品，是指行为人将已走私入境的物资、物品在境内进行转卖，从中牟取非法利润的投机倒把行为。走私行为与倒卖走私物品的投机倒把行为所违反的法规是不同的。对于走私行为，应由海关依照《海关法》进行处理；对于在国内倒卖走私物品和特许减免税物品的投机倒把行为，应由工商行政管理机关依照《投机倒把行政处罚暂行条例》（以下简称《条例》）及其《细则》进行处理。
对于倒卖无国营商店发票或无海关税单的进口商品的行为，工商行政管理机关也可以依照《条例》及其《细则》进行处理。
对个人随身携带的国家限制进口商品的管理，应按有关文件执行。
六、关于执行《细则》第二条第（三）项时应注意的问题
爆破器材、麻醉药品、毒性药品、精神药品和放射性药品属于国家禁止自由买卖的物品，有关这些物品的品种范围和种植、生产、供应、运输、进出口及使用的管理问题，国务院已分别发布专项管理法规。因此，对于违反专项法规的行为，应严格按照专项法规的规定由卫生行政、公安和司法机关分别管理。工商行政管理机关按照《细则》的规定，可以对倒卖爆破器材、麻醉药品、毒性药品、精神药品和放射性药品的投机倒把行为进行查处。
七、关于专营、专卖物资、物品是否包括“统一经营”和“指定经营”的物资、物品的问题
《细则》第二条第（四）项所指的“国家规定的专营或者专卖物资、物品”，不包括“统一经营”和“指定经营”的物资、物品。对非法经营“统一经营”和“指定经营”的物资、物品的行为，可按有关法规和规章处理；对其中非法经营额或获利数额较大，并构成扰乱经济秩序的行为，可以依照《条例》第三条第一款第（十一）项的规定处理。
八、关于查处倒卖经济合同的案件时应注意的问题
（一）《细则》第四条所指的经济合同文本是指具有实际权利义务内容的经济合同文书，而不是指空白的合同用纸。
（二）合法转让经济合同是指合同当事人因故不能履行或不能全部履行合同，而依照合同管理法规的规定将该项合同的权利义务部分或全部转让给第三方的行为。倒卖经济合同具体说就是当事人将自己签订的经济合同或将从他人手中得到的经济合同，以牟取非法利益为目的，转卖给第三人的行为。二者在形式上虽有近似之处，但在本质上有根本的区别：
1．合法转让经济合同是为了有效地履行经济合同，当事人不是为从中牟利；而倒卖经济合同的当事人是为了牟取非法利润；
2．合法转让经济合同的当事人在合同签订时有履约能力，只是因故不能履行；而倒卖经济合同的行为人一般在签约时就没有履约能力或者在签约时就不准备履行合同。
（三）在国家开办的期货市场内，期货合同的转让和买卖属于合法行为，不能视为倒卖经济合同。
九、关于查处销售冒牌商品、假商品和劣质商品行为的问题
（一）关于“冒牌商品”、“假商品”和“劣质商品”的概念应严格按《细则》的规定掌握。
（二）对销售冒牌商品、假商品、劣质商品的行为，应区分不同情节定性处理。下列情形可以按投机倒把定性：
1．明知是冒牌商品、假商品、劣质商品而出售、推销的；
2．出售、推销冒牌商品、假商品、劣质商品造成实际损害情节严重的。
（三）明知是冒牌商品、假商品、劣质商品仍大量购进后，由于工商行政管理机关及时查处等原因尚未出售、推销的，应按投机倒把定性，但在处罚上可按《条例》第九条规定的处罚种类从轻处理，或按照《细则》第十五条第一款第（九）项“对未取得非法所得的，处十万元以下的罚款”的规定，适当从轻掌握。
对无照经营或超越经营范围，制造、推销冒牌商品、假商品、劣质商品的行为，除按上述办法处理外，还可参照《企业法人登记管理条例》的规定定性处理。
十、关于如何理解和掌握“等值”的问题
《细则》第十五条第一款第（一）、（二）、（四）、（五）、（七）项涉及到查处物资（物品、商品）等值的罚款问题。等值应从以下几点掌握：
（一）以购进物资（物品、商品）的价格为根据，一般应以进货发票或其他有关的资料为准；无法取得发票或有关资料的，由工商行政管理机关根据当时市场价格确定。
（二）走私物品、特许减免税物品，以同类型号物品到岸价格为根据，无法确定时，由工商行政管理机关商有关部门确认。
（三）金银（包括金银制品）和外汇，其等值的计算，以国家有关法律、法规为根据；文物按国家文物保护管理法规的规定执行。无法确定时，可请有关主管部门协助确定。
十一、关于“县级以上工商行政管理机关”的解释
《条例》和《细则》中的“县级以上工商行政管理机关”是指县局级以上工商行政管理局和分局，及经省级人民政府批准成立的县（处）级工商行政管理机构。
十二、关于公告的几种形式和期间
《细则》第十八条规定“确实无法送达的，应当予以公告”。公告送达可以采用登报、广播、张贴布告的形式。在公告时采用哪种方式为宜，由处理案件的工商行政管理机关根据具体情况确定。自发布公告之日起，经过三个月，即视为送达。
十三、关于从轻处罚如何理解和掌握的问题
从轻处罚是指工商行政管理机关在法律、法规赋予的自由裁量权限内，对当事人的行政处罚选择较轻的处罚种类或处罚幅度进行处罚。
十四、关于延长复议期限时应如何通知被处罚人的问题
《细则》第十九条第二款规定延长复议期限的“应及时通知被处罚人”。复议机关对因特殊情况不能按期作出复议决定需延长复议期限的，应制发说明情况的通知书，送达被处罚人，同时抄送原处理机关。
十五、关于《细则》第二十二条“规定的期限内缴清罚没款”的理解和掌握问题
该条所指的期限是指工商行政管理机关的处罚决定或者复议决定中所明确的缴清罚没款的期限。期限的具体时间，由进行处罚或复议的工商行政管理机关根据行为人的具体情况确定。
十六、关于《细则》第二十三条“发现确有错误”如何理解和掌握的问题
“错误”包括：
（一）处理定性不准确或处罚不恰当的；
（二）滥用职权损害国家利益或当事人的合法权益的；
（三）超越工商行政管理机关的管辖范围办理案件的；
（四）不按法律、法规和规章所规定的程序办理案件的。
此外，依据其他规定的原则，国家工商行政管理局认为必须纠正的。
十七、关于对构成犯罪的投机倒把行为除依法进行行政处罚外追究刑事责任的问题
对投机倒把行为进行行政处罚，是国家法律和法规赋予工商行政管理机关特有的权力。行政处罚不仅是对投机倒把行为进行经济处罚，还包括通报批评、责令停业整顿、吊销营业执照等处罚。按照法律规定，这几项处罚应由工商行政管理机关执行。工商行政管理机关对情节严重、构成犯罪的投机倒把行为，应按照《条例》、《细则》和工商检字［1989］第86号文件的规定执行。
中国银行业监督管理委员会关于进一步规范集合资金信托业务有关问题的通知
中国银行业监督管理委员会
中国银行业监督管理委员会关于
进一步规范集合资金信托业务有关问题的通知
为进一步加强对信托投资公司的审慎监管，规范信托投资公司办理集合资金信托业务的行为，维护信托当事人的合法权益，根据《中华人民共和国银行业监督管理法》和《信托投资公司管理办法》，现就集合资金信托业务的有关问题通知如下：
一、集合资金信托业务是指信托投资公司根据委托人意愿、将两个以上（含两个）委托人交付的资金集中管理、运用和处分的资金信托业务。
二、信托投资公司办理集合资金信托业务时，应设立集合信托计划，并在集合信托计划开始推介前,逐一向注册地银监局报告。异地推介集合信托计划的，须先经注册地银监局审批其办理异地集合资金信托业务的资格，并在开始异地推介前向推介地银监局和注册地银监局报告，每个集合信托计划最多只能同时在信托投资公司注册地银监局辖内（城市不限）和另一个银监局辖内不超过两个城市推介,而且接受异地推介的资金信托合同，每份合同金额不得低于人民币一百万元（含一百万元），且机构委托人需同时出具其投资于该集合信托计划的资金不超过其净资产20%的证明文件，自然人委托人需同时出具个人稳定的年收入不低于十万元的收入证明。在任一时点，信托投资公司正在异地推介的集合信托计划不得超过两个。集合信托计划推介结束后5个工作日内，信托投资公司应当向注册地银监局和推介地银监局提交有关推介情况、接受资金委托情况的正式报告。
信托投资公司不得委托非金融机构推介集合信托计划。
异地推介是指信托投资公司亲自或委托其他金融机构在其注册地银监局辖区以外的其他城市向潜在的委托人散发集合信托计划推介材料（或作口头宣传）并接受资金信托的行为。
三、信托投资公司在履行报告程序时，至少应在集合信托计划开始推介前5个工作日，向注册地银监局和推介地银监局送达含如下内容的材料两份。推介地不是银监局所在城市的，除向推介地所属银监局报告外，应同时向推介地银监分局报送一份材料。在此期间，受理部门无异议的，信托投资公司可进行推介。
（一）集合信托计划的名称、目的和规模；
（二）信托资金运用范围和运用方案；
（三）信托合同样本；
（四）信托计划执行经理介绍及简历；
（五）项目尽职调查报告（适用时）；
（六）集合信托计划推介方案（应载明拟推介的具体城市）；
（七）与商业银行签订的信托资金代理收付协议（适用时）；
（八）最近一年来结束的集合信托计划的清算情况；
（九）异地集合资金信托业务资格批文复印件（适用时）；
（十）中介机构出具的关于集合信托计划合法合规性情况的法律意见书。
四、信托投资公司办理集合资金信托业务时，应当就委托人的资产状况（或个人收入）、收入稳定状况、投资经验、对金融风险的熟悉程度、风险承受能力、对信托制度和相关法规的了解程度进行尽职调查，并将有关材料妥善保管，以备监管部门检查。
五、信托投资公司办理集合资金信托业务，应对信托资金拟投向的项目进行尽职调查，出具独立的尽职调查报告。无具体运用项目要求或信托投资公司代为确定用途的集合信托计划，应在信托资金运用于特定项目前，对该项目履行尽职调查程序。对于有价证券投资集合信托计划，信托投资公司必须说明其投资策略、投资组合范围和风险控制策略（至少包括有关市场风险识别、计量、监控等手段和电脑系统情况，逐日盯市的市场风险控制措施，紧急情况下的止损制度），董事会和高级管理层各自的有效监控手段，完善的内部控制和独立外部审计安排等内容，并按规定定期向委托人、受益人披露信托财产的浮动损益状况。
在尽职调查报告中，除进行项目可行性分析、项目风险审查和内部风险控制机制评估外，还应披露该项目是否涉及关联方交易。涉及关联方交易的，应进一步披露关联关系的性质，可能发生的关联交易金额、占集合信托计划的比例、定价政策和依据、公允市场价格水平等。
前款所称“关联方”按财政部《关于印发〈企业会计准则??关联方关系及其交易的披露〉的通知》（财会字〔1997〕21号）及附件和《金融企业会计制度》（财会〔2001〕49号）的有关规定确认。
六、信托投资公司办理集合资金信托业务时，信托资金应逐步试行托管制。对拟投向的项目涉及关联方交易的或者投资于有价证券的，必须将该集合信托计划项下的资金交由合格的商业银行或其他合格的信托投资公司托管。信托投资公司应当与托管人签订托管合同，明确双方权利义务。托管人至少应对信托资金使用和收回情况、项目进展情况（或有价证券投资的合规性情况）、信托利益计算和分配情况予以监督，并每季度提交书面托管报告，由信托投资公司按规定定期向委托人、受益人和有关银监局披露。遇有信托投资公司违规操作、集合信托计划资金使用方的财务状况严重恶化、担保方不能继续提供有效的担保等重大情况时，托管人应当立即向信托投资公司注册地银监局提交书面报告。
七、信托投资公司将信托资金交付托管时，担任托管人的商业银行或其他信托投资公司应当与该信托公司、信托资金利用方没有利益冲突或关联关系，并具备以下条件：
（一）注册资本和资本充足率符合有关规定；
（二）具有3名以上熟悉信托业务和账户管理知识的专业人员；
（三）具有相应的信托资金托管账户管理系统；
（四）具有完善的内部稽核和风险控制制度；
（五）中国银监会规定的其他条件。
八、信托投资公司办理集合资金信托业务时，在任何一个会计年度与任何一个关联方交易的发生额不得超过集合信托计划的50%，并且交易条件不得劣于非关联交易情形下的一般条件。此外，在达成关联交易前，信托投资公司必须向全部受益人披露该关联交易条件和市场的一般交易条件。若代表全部受益权10%以上份额的受益人反对该关联交易条件的，信托投资公司应当暂停达成该关联交易，但按信托合同约定的程序获得有效份额的受益人认可后，可达成该关联交易。
九、信托投资公司办理集合资金信托业务，可与商业银行签订信托资金代理收付协议。委托人以现金方式交付的信托资金，应当由商业银行代理收付。信托投资公司委托商业银行办理集合信托计划收付业务时，应明确界定双方的权利义务关系，商业银行只承担代理资金收付责任，不承担集合信托计划的投资风险。
信托投资公司可与商业银行建立业务合作关系，由商业银行代为向投资者推介集合信托计划，但不得由商业银行代理信托投资公司与委托人签订信托合同。在商业银行网点放置集合资金信托计划推介材料或其他信息披露材料时，必须进行风险提示，在材料的显要位置注明商业银行不对材料内容的真实性负责，以及集合信托计划风险由委托人和受益人承担（有关风险提示条款应经律师审核）。
十、信托投资公司办理集合资金信托业务，应按一个信托计划设置一个银行账户的原则，为每一个信托计划开立一个信托财产专户；异地推介的，应在推介地为该信托计划开立银行临时账户，推介期满时，将信托资金划转到该信托计划的信托专用账户。
十一、信托投资公司办理集合资金信托业务时，应当亲自处理信托事务，不得将信托财产再委托给其他人管理，但信托合同中已有明确约定并且在有关集合资金信托业务推介材料中进行了专门风险揭示的除外。
十二、信托投资公司办理集合资金信托业务，应按照《信托投资公司管理办法》、《信托投资公司资金信托管理暂行办法》、《中国人民银行关于信托投资公司资金信托业务有关问题的通知》（银发〔2002〕314号）和《中国银行业监督管理委员会关于信托投资公司集合资金信托业务信息披露有关问题的通知》（银监发〔2004〕90号）向委托人、受益人和监管部门履行信息披露义务。若集合信托计划完全向机构委托人推介的，经委托人同意，信托投资公司可以适当减少《中国银行业监督管理委员会关于信托投资公司集合资金信托业务信息披露有关问题的通知》规定的披露内容，但被减少的信息披露内容必须在信托合同中逐一列明。
十三、信托投资公司办理集合资金信托业务时，出现集合信托计划到期结束后无法按信托合同的约定向信托受益人交付信托财产情形的，如果是由于信托投资公司违背信托文件的约定管理、运用、处分信托资金导致的，信托投资公司必须以其固有财产承担损失。
十四、信托投资公司申请办理异地集合资金信托业务的，应当具备下列条件：
（一）具有完善的法人治理结构和严密的内控制度，且执行良好；
（二）具有完备的信托业务操作制度，且执行规范；
（三）公司及资金信托业务均具有健全的风险管理制度，且执行良好；
（四）在关键岗位上具备充足的专业人才，包括具有合格的高级管理人员、财务总监（CFO）、资源运营总监（CRO）和信托执行经理。
（五）已在其注册地推介的集合信托计划不少于2个，且在最近一年来结束的集合信托计划中，没有信托本金发生损失且应由信托投资公司承担责任的情形；
（六）最近两年自营业务未发生重大风险隐患，且按照银监发〔2004〕4号文件要求提足全部准备金后，净资产不少于人民币5亿元；
（七）严格执行信托公司及集合资金信托业务的信息披露规定；
（八）最近两年内没有受到金融监管部门（包括银行业监督管理部门和证券监督管理部门）的行政处罚；
（九）中国银监会规定的其他条件。
十五、信托投资公司申请异地集合资金信托业务资格的，应当向其注册地银监局提交包括如下内容的材料一式两份：
（一）异地集合资金信托业务资格申请书；
（二）异地集合资金信托业务发展规划；
（三）异地集合资金信托业务风险控制制度；
（四）最近两年经注册会计师审计的信托投资公司资产负债表和损益表；（五）最近一年来结束的集合信托计划的清算报告；
（六）信托投资公司对最近两年来经营各项业务合规性情况的申明；
（七）高级管理人员任职资格批文复印件、财务总监资格证明复印件（注册会计师资格证书或发达国家和地区同类资格证书）、3人以上信托执行经理资格证明复印件（信托经理资格证书、发达国家和地区同类资格证书，如美国的CFA证书）。
信托投资公司注册地银监局自收到完整的申请材料之日起10个工作日内，依据《异地集合资金信托业务资格审查表》（见附件）进行审查并作出审批决定。信托投资公司不具备异地集合资金信托业务资格的，不得在异地推介集合信托计划。
十六、各银监局应加强对异地集合资金信托业务的监管协调和信息沟通工作。信托投资公司注册地银监局负责对辖内信托投资公司集合资金信托业务的全面监管；集合信托计划推介地银监局负责组织、协调辖内有关城市银行监管部门对异地集合信托计划在辖内的推介过程、资金划转和后续信息披露等方面进行监管。对存续中的异地推介集合信托计划，注册地银监局应要求信托投资公司按月提交信托财产管理与运用的详细报告。
注册地银监局和推介地银监局应当及时向对方通报有关监管信息。注册地银监局应按月就辖内信托投资公司当月申报的异地推介集合信托计划情况与相应的推介地银监局沟通，并监督信托投资公司按规定向推介地银监局报送有关信息披露材料。推介地银监局发现信托投资公司违反规定推介集合信托计划的，应及时通知注册地银监局，由注册地银监局作出处理决定。在收到有关集合信托计划推介结束的报告后，注册地银监局和推介地银监局应当对该集合信托计划的情况进行交流，并就风险点作出判断，必要时应当约见信托投资公司有关责任人谈话，以指导后续工作。
十七、信托投资公司出现集合信托计划到期结束时无法按信托合同的约定向信托受益人交付信托财产情形的，其注册地银监局应当在获知该情形发生之日起，即刻要求该公司停止办理新的集合资金业务，并要求其提交风险处置预案，对信托投资公司违反信托目的处分信托财产、或者管理运用、处分信托财产有重大过失的，要监督信托投资公司恢复信托财产的原状或予以赔偿；如有违背，应将有关情况及时上报中国银监会。信托投资公司的集合信托计划为异地推介的，其注册地银监局还应当与推介地银监局及时沟通，以注册地银监局为主，由推介地银监局协助，与推介地有关政府部门进行沟通协调，共同做好信托投资公司风险处置预案的落实和保持社会稳定工作。
十八、已取得异地集合资金信托业务资格的信托投资公司出现不符合本通知第十四条第（四）款、第（五）款、第（六）款和第（七）款情形的，其注册地银监局应当立即暂停该信托投资公司办理新的异地集合资金信托业务资格；出现不符合本通知第十四条第（一）款、第（二）款、第（三）款和第（八）款情形的，其注册地银监局可视情节轻重决定是否暂停该信托投资公司办理新的异地集合资金信托业务资格。
被暂停异地集合资金信托业务资格的信托投资公司，须按照本规定第十五条的要求重新申请并取得异地集合资金信托业务资格，方可重新办理异地集合资金信托业务。
十九、信托投资公司违反本通知规定，擅自异地推介集合信托计划的，其注册地银监局应当责令其停止推介活动，并至少暂停其一年内办理本、异地集合资金信托业务的资格，以注册地银监局为主，与推介地银监局共同监督信托投资公司将所接受的信托资金退还委托人，造成的损失及发生的相关费用由信托投资公司的固有财产承担；对尚未取得异地集合资金信托业务资格的，至少在一年内不予审批其办理异地集合资金信托业务的资格。
二十、各银监局应当密切关注辖内信托投资公司集合资金信托业务的经营状况，对连续两个到期集合信托计划的信托本金出现损失且应由信托投资公司承担责任的、违背信托合同约定使用信托资金的、办理集合资金信托业务未履行报告程序的、委托非金融机构进行异地推介的、不按要求履行尽职调查程序的、不按规定进行信托财产托管的、违规由商业银行代理收付信托资金的、擅自进行信托财产转委托的、具有重大操作风险的信托投资公司，应立即下达书面通知，暂停其集合资金信托业务资格2年，并实施严格的整改措施。
二十一、信托投资公司办理集合资金信托业务时，所报材料中若有与有关法律、法规和监管规章不符的情形，或者不按有关信息披露的要求如实披露信息的，推介地银监局应向信托投资公司质询，要求其限期改正。超过限期未改正的，推介地银监局应当书面通知信托投资公司注册地银监局，由注册地银监局暂停信托投资公司办理新的集合资金信托业务资格六个月；注册地银监局和推介地银监局共同监督信托投资公司将所接受的信托资金退还委托人，造成的损失及发生的相关费用由信托投资公司的固有财产承担。
二十二、信托投资公司停办集合资金信托业务期满且导致集合资金信托业务停办的原因已经得到纠正的，可向注册地银监局提交恢复办理集合资金信托业务的申请，同时提交新的业务管理制度和风险控制制度，经批准后方可重新办理集合资金信托业务。
二十三、信托投资公司违反本通知规定的，中国银监会或其省一级派出机构除按照上述规定处理外，并应按照《中华人民共和国银行业监督管理法》的有关规定予以从重处理，责令信托投资公司改正，有违法所得的，没收违法所得，违法所得五十万元以上的，并处违法所得三倍以上五倍以下罚款；没有违法所得或者违法所得不足五十万元的，处一百万元以上二百万元以下罚款；情节特别严重或者逾期不改正的，可以责令停业整顿或者吊销其经营许可证；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
对上述信托投资公司中的直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员，中国银监会或其省一级派出机构应区别不同情形，采取下列措施：
（一）责令信托投资公司对直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员给予纪律处分；
（二）对直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员给予警告，处五万元以上五十万元以下罚款；
（三）取消直接负责的董事、高级管理人员一定期限直至终身的任职资格，禁止直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员一定期限直至终身从事银行业工作。
二十四、注册地银监局和推介地银监局应当按月分别向中国银监会报告有关集合信托计划违规推介情形的发生情况。对信托投资公司及其直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员作出的行政处罚决定，应抄报中国银监会。
二十五、中国银监会负责受理其直接监管的信托投资公司的集合资金信托业务资格审批和受理集合信托计划报告工作。
二十六、各银监局应自收到本通知之日起立即将文件转发辖内信托投资公司及其他银行业金融机构。本通知执行过程中遇有重大问题，应及时向中国银监会报告。
二十七、本通知自下发之日起实行。
二○○四年十二月七日
